Споры о том, следует ли определять криптовалюты как ценные бумаги, такие как акции, или как сырьевые товары, такие как пшеница или золото, имеют последствия для того, регулируются ли, как и кем они регулируются.
Ценные бумаги и сырьевые товары — это два совершенно разных финансовых инструмента, и в США они регулируются двумя разными правительственными организациями. Когда дело доходит до криптовалют, юридическое определение того, что криптовалюта является одним из этих финансовых инструментов, имеет далеко идущие последствия в отношении того, как ее можно продавать, где она может быть зарегистрирована и кто может подать в суд.
Вопрос еще далек от решения, и, учитывая широту рынка криптовалют, вполне вероятно, что не будет универсального решения, которое будет варьироваться в зависимости от токена.
В этой статье мы попытаемся объяснить различия между ценными бумагами и сырьевыми товарами и изучить продолжающиеся споры о том, следует ли классифицировать криптовалюты как одну или другую.
Объяснение ценных бумаг и товаров
Для начала давайте сначала определим ценные бумаги и товары.
Ценные бумаги — это финансовые инструменты, которые представляют собой требование к эмитенту, такие как акции, облигации и деривативы, и регулируются Комиссией по ценным бумагам и биржам (SEC). После знаменательного судебного процесса 1946 года, SEC против WJ Howey Co. , закон США о ценных бумагах определил продажи ценных бумаг как «инвестиционные контракты» – это означает, что человек, который вкладывает деньги в ценные бумаги, «принужден ожидать прибыли исключительно от усилий организатора». Инвесторы могли позже получить эту прибыль за счет продажи ценных бумаг или путем сбора дивидендов или процентных выплат.
«Тест Хауи», вытекающий из этого решения, уже использовался в нескольких случаях принудительного исполнения SEC, в частности, в отношении деле DAO , иске противТокен XRP Ripple и совсем недавно в деле против Dapper Labs , которая создала NBA Top Shot, спортивный коллекционный невзаимозаменяемый токен ( NFT ) и связанную с ним торговую площадку.
С другой стороны, товары — это физические товары, которые продаются на биржах в оптовых количествах. К ним могут относиться сельскохозяйственные продукты, такие как кукуруза и пшеница, а также драгоценные металлы, такие как золото и серебро. Сырьевые товары обычно торгуются на основе их текущей рыночной стоимости. В США некоторые правонарушения в торговле сырьевыми товарами контролируются Комиссией по торговле товарными фьючерсами (CFTC), но у агентства пока нет более широких регулирующих полномочий в отношении спотовой торговли, таких как полномочия SEC в отношении ценных бумаг.
Почему важно, является ли криптовалюта ценной бумагой или товаром
Итак, как это повлияет на криптовалюты и их регулирование?
Если криптовалюта является ценной бумагой, эмитенты и биржи криптовалют должны запросить необходимые лицензии у своих регуляторов ценных бумаг. Обычно это довольно сложно сделать, поэтому криптоиндустрия тратит огромное количество усилий, пытаясь гарантировать, что продажи и разработки криптовалют не будут противоречить законам о ценных бумагах.
Основным способом, с помощью которого эмитенты стремятся избежать нарушения законодательства о ценных бумагах, является децентрализация . Если криптовалюта разработана таким образом, что регулятор ценных бумаг не может определить центральную, скоординированную группу, ответственную за повышение стоимости токена, тогда актив с меньшей вероятностью будет считаться ценной бумагой. Это одна из причин, почему децентрализованное финансирование ( DeFi ) принимают меры по децентрализации разработки своих проектов и разделению управления с децентрализованными автономными организациями ( DAO), а также такие механизмы, как доказательство доли, используются в качестве механизма консенсуса. Аргумент заключается в том, что если люди одновременно являются инвесторами и участвуют в развитии проекта, либо делая ставку монеты и становясь валидаторами, либо голосуя за решения DAO, они больше не полагаются исключительно на «третью сторону» для получения прибыли того, что требует тест Хоуи.
Риск того, что криптовалюты будут классифицированы как ценные бумаги, заключается в том, что биржи могут не включать их в листинг, чтобы избежать риска быть оштрафованным SEC за листинг незарегистрированных ценных бумаг. Существуют также дополнительные правила и положения, действующие в каждом штате, которым могут противоречить криптовалюты, например, иск против KuCoin генерального прокурора Нью-Йорка или регуляторов нескольких штатов, объединившихся для борьбы с монетой с изображением Илона Маска.
Одна из первых официальных публикаций SEC, посвященная буму ICO (первичного предложения монет). Стратегический центр инноваций и финансовых технологий SEC подкрепил свои рекомендации в апреле 2019 года своей «Концепцией анализа инвестиционных контрактов цифровых активов », в которой отмечался спекулятивный характер многих ICO, их отсутствие полезности и невозможность использовать в качестве платеж или средство сбережения как некоторые факторы, которые могут привести к тому, что эти монеты будут классифицированы как ценные бумаги.
Одним из ICO, которому не удалось все сделать правильно, был Kik. Когда генеральный директор Kik Тед Ливингстон случайно сказал толпе, что покупка токенов Kin принесет им «кучу денег», SEC подала в суд на Кика, утверждая, что он подталкивал инвесторов к покупке токенов Kin с ожиданием прибыли. Комиссия по ценным бумагам и биржам в конечном итоге оштрафовала Кика на 5 миллионов долларов, иск чуть не обанкротил компанию.
С другой стороны, CFTC уже давно утверждает, что криптовалюты, такие как биткойн и эфир, являются товарами и могут регулироваться как таковые в соответствии с Законом о товарных биржах (CEA).
Этот основополагающий аргумент CTFC заключается в том, что, поскольку биткойн, например, взаимозаменяем на биржах (каждый биткойн имеет одинаковую ценность, точно так же, как мешок кукурузы имеет равную ценность с другим мешком кукурузы того же сорта), это товар. Это решение было подтверждено в деле CFTC против криптовалютной биржи Bitfinex и ее дочерней компании, эмитента стейблкоинов Tether. В заявлении от октября 2021 года агентство заявило, что «цифровые активы, такие как биткойны, эфир, лайткойн и Tether», являются товарами.
Где находятся дебаты о регулировании
Есть много заинтересованных сторон и много движущихся частей, поэтому трудно предсказать, как будет выглядеть нормативно-правовая база через год. Многие усилия Конгресса США были сосредоточены на предоставлении CFTC более широких полномочий по регулированию спотовой торговли токенами, не относящимися к ценным бумагам, из которых биткойн пока является единственным, открыто согласованным обоими агентствами.
Одним из потенциальных результатов этих дебатов может стать то, что некоторые криптовалюты классифицируются как ценные бумаги, а другие — как товары. Это может привести к еще более сложной нормативной ситуации, в которой разные криптовалюты будут подчиняться разным правилам и положениям.
Другая альтернатива заключается в том, что законодатели могут решить рассматривать криптовалюту как отдельный класс активов со специальными правилами. Этот подход в основном используется Европейским Союзом, где регулирование рынков криптоактивов (MiCA) определяет шаги, которым должны следовать эмитенты криптовалют, поставщики кошельков и биржи для защиты потребителей и обеспечения справедливой торговли. Даже в этом случае, вероятно, все еще останутся юридические серые зоны, которые необходимо будет рассматривать в каждом конкретном случае – например, должна ли определенная серия невзаимозаменяемых токенов следовать правилам.
В апреле 2023 года член палаты представителей Патрик МакГенри (республиканец от Северной Каролины) заявил, что через два месяца в США будет принят законопроект о криптовалюте , который будет решать вопросы как ценных бумаг, так и сырьевых товаров, что поддержала сенатор Синтия Ламмис (республиканец от штата Вайоминг), которая известна как «Криптокоролева » Сената . В 2022 году Ламмис объединился с сенатором Кирстен Гиллибранд (DN.Y.), чтобы представить Закон об ответственных финансовых инновациях (RFIA) с целью четко разграничить, что является ценной бумагой, а что — товаром. Ламмис рассчитывает представить новую, улучшенную версию законопроекта летом 2023 года.
Тем временем председатель SEC Гэри Генслер заявил, что, по его мнению, его агентство имеет полномочия контролировать криптовалюту и что «большинство криптотокенов являются ценными бумагами», но во время спорного слушания в апреле 2023 года отказался ответить , является ли эфир ценной бумагой. Юристы SEC указали, что сотрудники могут рассматривать криптовалютные токены, такие как VGX Voyager, как ценные бумаги, даже если агентство не пришло к официальному мнению.
В мае 2023 года SEC удалила свое определение «цифрового актива» из окончательной версии правил хедж-фондов, которое должно было быть ее первым формальным определением этого термина, заявив, что в настоящее время они «продолжают рассматривать этот термин».
